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地理标志权与一般商标权之权利冲突马晓莉[摘要] 我国应采商标法模式,用证明商标从积极方面使地理标志权得到行之有效的保护。
同时,用《反不正当竞争法》从消极方面作为补充;对于历史遗留的一般商标权与地理标志权的冲突,应依据照顾在先权利下的社会利益最大化原则进行个案审查,区别对待。
[关键词] 地理标志 商标 冲突知识产权权利竞合是知识产权法学界近来颇为关注的话题,作为其子权利的地理标志权与商标权关系之探讨仍有待深入。
本文拟针对日益突出的地理标志权与商标权的竞合问题管抒己见,以期达到抛砖引玉之效。
一、地理标志权与商标权概念之界定(一)地理标志与商标根据TRIPS,地理标志“系指下列标志:其表示出某商品来源于某成员地域内,或来源于该地域中的某地区或某地方,该商品的特定质量、信誉或其他特征,主要与该地理来源相关联。
”[1]它具有两个特征:(1)真实性。
地理标志必须是一个国家、地区或地方的实名,而不是虚假的、臆造的;(2)关联性。
地理标志并非单纯的地理概念,它必须与特定产品的质量、声誉和其他特征相联系。
值得注意的是,地理标志不同于原产地名称。
原产地名称仅指名称,而地理标志除指名称外,还可以以符号、标记形式表现,例如,用艾菲尔铁塔表示巴黎,用天安门表示北京等。
商标可分为一般商标和证明商标。
一般商标是指一个企业用来区别另一个企业的商品和服务项目的标志,此种商标完全具备商标的一般特征[2]。
其中,最为本质的是一般商标具有显著性,使之与他人的同种类商品或类似商品的商标相区别。
证明商标是指由对某种商品或者服务具有监测和监督能力的组织所控制,而由其以外的人使用在商品或服务上用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量、精确度或其他特定品质的商品商标和服务商标。
(二)地理标志权与商标权地理标志权是指某一地域内特定商品生产者对其地理标志所享有的专有性权利。
商标权是指商标注册人享有的注册商标专用权。
通过使用和转让,尤其是许可他人使用可以获取经济利益。
商标权也可分为一般商标权与证明商标权。
对于证明商标权的主体,笔者以为可从两方面理解:一方面是控制某种商品或服务的具有监督能力的组织;另一方面是该组织以外的使用该证明商标的主体。
本文以下论述侧重于后一方面。
(三)地理标志权的保护模式地理标志与商标都是商业标志,在功能方面具有许多共同点,这正如学者所言:“地理标志与商标在本质上都是一种识别性标记,基本功能都是用来区别商品的来源。
因此,现代商标往往拓宽了商标的保护种类,将集体商标、证明商标纳入其保护之列。
”[3]而以专门法来保护地理标志,“将会使商标和原产地注册登记机关分离,因而造成注册审查工作的重复和资源浪费。
如在确定商品类别和与在先权利是否冲突的检索等方面均会造成不便”[4]。
因此,在国外,除法国在农业部成立有专门负责原产地名称的注册和保护机构外,英、美、加、澳、德、日等大多数国家也通过《商标法》,以证明商标的形式来保护地理标志,这已成为国际惯例。
经过近10年的努力,我国也已初步形成了以证明商标保护地理标志的格局。
2002年修改后的《商标法》在国家法律层面确认以证明商标保护地理标志。
所以,我国应尊重传统,顺应潮流,整合地理标志权与证明商标权,用证明商标保护地理标志,充分发挥现有的商标法律制度的作用,以节约法律资源。
这也完全符合TRIPS协议的要求。
同时,我们也应意识到,随着地理标志保护的新发展,权利主体保护自己权利的要求会越来越高,而由于法律的稳定性和滞后性,使得《商标法》的相关规定难以充分保护地理标志,这可求助于《反不正当竞争法》。
因为《商标法》和《反不正当竞争法》在共同的目标——维护企业、个人对其地理标志的财产权利和人身权利,维护健康的经济关系特别是公平的竞争关系的激励下,在共同的原则——诚实信用和利益平衡原则的指导下,分别以不同的机制、不同的切入角度、不同的发展方式出现,针对相同的客体——地理标志产生交易活动,所以,这两套制度是相互依赖、不可分割的。
抛开其中任何一项制度,地理标志的保护机制都是不完善的,权利人只有综合运用这两项法律制度,才能充分保护其自身的利益。
二、地理标志权与一般商标权冲突之表现形式及原因 (一)地理标志权与一般商标权冲突之表现形式1.在先注册的商标权与在后由商品检验检疫局授予的地理标志权的冲突。
即某民事主体已经获得了以地理名称的文字或代表图形或其组合为构成要素的商标。
而后,国家质检总局又受理了该地产品的地理标志保护申请,从而产生两权论争。
例如,2002年2月25日,“东阿阿胶”被认定为原产地保护标记(地理标志),并据此予以保护。
就在有关公告发布不到一个月里,东阿阿胶集团对此提出异议,理由是该公告侵犯了东阿阿胶集团对注册商标“东阿阿胶”依法享有的权利[5]。
2.一般商标权与地理标志权(证明商标权)的冲突。
我国《商标法》只禁止县级以上行政区划作为商标注册,而不禁止县级行政区划以下的地名注册为商标,这样的规定显然使县级以下行政区划的地名可被独占使用。
例如,西湖龙井茶的主要产地——梅家乌,作为一个村,就可以被注册为商标。
这必然损害产地内相关商品生产经营者的利益,并使梅家乌这一龙井茶的传统产地造成巨大损失。
而且若被产地外的单位或个人注册,以及注册人允许产地外的市场主体使用,就会混淆商品来源,侵犯消费者的合法权益[6]。
3.期待地理标志权与在先注册商标权的冲突。
即某一区域的众主体认为某一商品其特定质量、信誉或其他特征主要取决于该地的地理环境、自然条件、人文背景等因素,主张应由众主体统一享有地理标志权,而此地理标志已先由他人注册为商标而产生冲突。
例如,金华火腿是金华的传统名特产品,千百年来金华火腿的生产地域一直限制在旧金山府属八县,成为金华的代名词。
但是“金华火腿”却被注册为商标,辗转由不属于金华地区的省食品公司持有,每年从金华所属县市的各火腿厂收取近百万元的商标使用费,外地厂家只要缴纳商标使用费也可生产金华火腿。
金华人认为自己的传统名特产品和商标为人所控,与省食品公司进行了一场旷日持久的论争,主张行使自己的地理标志权。
(二)地理标志权与一般商标权冲突之原因1.基础原因:同属识别性标志权。
作为知识产权子权利的地理标志权与商标权均是一种识别性标志权利,其客体地理标志和商标都是用于产品或服务之上的标记、符号,对消费者起着广告宣传的作用,在视觉效果上容易产生混淆。
这使得各市场主体对自己的地理标志、商标极为重视,欲最大程度地使之能分别实现标示产品品质,区别产品来源的功能。
2.内在驱动:蕴含巨大经济利益。
地理标志与商标所蕴含着巨大的经济利益唤醒了人们的知识产权意识,使曾经潜在的冲突凸显出来。
某一区域的特定商品经过千百年的历史积淀,获得了社会公众的广泛认可,使其本身就具有了经济价值。
而企业在注册商标时,又会努力寻找一种既具内蕴价值又含外生价值的商标,于是,延续至今的代表着特定品质的地名则成为商标法修订前的一个极优选择。
3.历史遗留:法律改前许而改后禁。
我国1982年颁布的《商标法》并未禁止地名商标,因此,许多符合地理标志特点的地名被注册为商标。
1993年修改后的《商标法》则明确规定:“县以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名不得作为商标,但是,地名具有其他含义的除外;已经注册的使用地名继续有效。
”这样,在1982年至1993年间的地名商标就得以存留,以致相互产生冲突。
三、地理标志权与一般商标权冲突解决之尝试分析地理标志权与一般商标权冲突的各种原因,可以知道,基础原因是地理标志成为地理标志所必需的,是不可更改的;历史遗留是历史的原因,以后不会再发生。
因此,要解决地理标志权与一般商标权的冲突,只能从两者的内在驱动原因切入,通过国家调控确定利益之所向。
此外,要解决此问题,还应根据某种价值取向,确定一个基本原则。
笔者认为,一个可能的合理的价值取向应是照顾在先权利下的社会利益最大化原则。
我们应尊重国家法律所赋予企业的以地理名称命名的一般商标权,照顾在先权利,不能因之与地理标志权相冲突而将之一概否定,成为地理标志权的牺牲品。
同时,也不能听凭那些没有得到很好保护和利用的此类商标苟延残喘,而应秉承社会利益最大化原则,比较商标所生之增值与其外部性,以确定到底应优先保护哪一种权利。
具体如下图所示:如图所示,“a0”表示在国家法律未赋予企业或地域内的众主体以一般商标权和地理标志权时,地域内某种商品因其所在的特定的地理环境、自然条件、人文因素而具有较高品质,从而自发地得到消费者的认可,并广为传播。
地域内的众主体通过对其所产的该特定商品标注原产地名,消费者识记原产地,而自发地受益于其产地的信誉值。
“a1”表示在“a0”所代之产地信誉变化过程中的某点(p),个别企业搭了一个便车,将该地理标志注册为自己的商标,这相当于踩在地域内众人的肩膀上,继续利用并创生该地理标志的无形资产。
这样,就会产生如下问题,企业注册该商标之后,并非只使自己受益,还要产生外部性,这个外部性就是使地域内其他众主体的利益受影响。
以金华火腿为例,一方面,省食品公司取得“金华火腿”注册商标,其他金华人在其生产的火腿上标注金华火腿的权利就受到限制。
他们不能将“金华火腿”作为商标使用,也不能随便在包装上标注“金华火腿”,因为这容易引起所谓的消费者的混淆,有不正当竞争之嫌。
这时,他们只能在商品的产地栏注明产地金华,而且还得符合一定的要求;另一方面,消费者在认牌购物时,一般会首先关注商品的商标,一看商标是“金华火腿”,第一反应往往为这就是产在金华地区的那种质量较好的火腿,于是就购买了。
而很少会有消费者先不看商标去找那字体较小,相对并不显眼的产地:浙江金华。
除非是在没有标注“金华火腿”的火腿中选择时,才有可能依据产地来判别。
这样,就使原来的a0变成了a2。
再来计算一下社会总价值的变化情况。
设y(社会总价值的变化)=一般商标所增之值-地域内主体所减之值。
具体到图示,即是y=y1y0-y0y2。
此处,y1y0、y0y2为向量,可能为正,也可能为负。
y可能大于零,也可能小于零。
若大于零,则表示社会总价值增加了;反之,则表示社会总价值减少了。
根据先前我们确定的社会利益最大化原则,在社会总价值增加时,应允许一般注册商标继续存在;在社会总价值减少时,应注销一般商标,代之以证明商标保护地域内众主体的利益。
当然,对于允许继续存在的一般商标,在每次续展时,主管部门都应重新考查y的情况,以便正确审时度势,作出科学合理的决定。
此外,对于那些已经产生第二含义的商标,就可以不必再审查了,因为此时原本缺乏显著性的地理标记,通过连续使用已成为消费者借以判明商品来源的标志,从而具备了显著性。
[参考文献][1]郑成思.WTO知识产权协议逐条讲解[Z].中国方正出版社,2001:88.[2]陶希晋.中国民法学•知识产权法[Z].中国人民公安大学出版社,1997:557.[3]吴汉东.无形财产权制度研究[Z].法律出版社,2001:481.[4]张今.知识产权新视野[M].中国政法大学出版社,2000:281.[5]岳善勇.原产地保护起异议——东阿阿胶集团为自家商标讨说法[N].知识产权报,2002-04-17.[6]周燕.完善我国产地标志保护法律制度的思考[J].南开学报,2001,(6).
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原产地标记的意义可概括为四点：１、识别功能：将该产品同国内外其他企业的产品区分开来，从而为企业创名牌、建信誉、树形象提供条件。
２、证明功能：原产国标记代表着该产品在本国的生产水平，地理标志代表着该产品在当地的特定地理环境和人文背景（传统工艺），因而能起到证明产品质量的作用。
３、促销功能：对已在国内外市场得到认可的产品来说，意味着高质量，从而可吸引越来越多的消费者购买。
４、广告功能：由于施加在每一包装、甚至每一产品上，因而能在越来越多的消费人群中传播。
同时，国家局发布的公告具有超越一般广告的广告效能。
