对公司章程性质的再界定
实践中，制定公司章程是设立公司过程中必不可少的一个组成部分,而在公司法理论研究中，公司章程性质的研究是一个基础性课题。对于公司章程到底是具有契约的性质还是具有自治法规的性质，或是两种性质兼而有之，学术界一直争论不休。对公司章程性质的认识涉及到对公司法性质与理念的认识、公司章程的生效、公司的治理结构、股东权益的保护、公司章程的解释等诸多方面。系统、全面、深入地研讨公司章程的性质，具有重要的理论意义和实践价值。
公司章程，是规定公司的宗旨(经营范围)、资本、组织结构、行为、名称等对内对外事务的最重要的法律文件。
一、确定公司章程性质的基本考量因素
(一)公司章程的性质的确定应该符合公司这一特殊社会组织的本质。
总体而言，目前，无论大陆法系还是英美法系国家，对公司的界定一般都立足于从静态上来认识和理解，侧重于强调公司是一种组织体，一种社团法人。从法律的层面上分析，公司成立后，公司在法律上是一个独立自主的法人实体，公司不属于任何个人、团体，公司只属于公司自己。因此，从公司的“孕育”历程来看，它是发起人在意思自治基础上合意的“结晶体”。但是，公司一旦依法成立，则犹如胎儿呱呱坠地，它立即成为独立于“母体”(发起人)之外的“婴儿”(公司法人)，作为一个自治体，拥有独立的法律地位。总之，从公司这一特殊社会组织体的本质看，它是合意基础上的自治体。公司章程是公司的重要规范性文件，其性质不可能不受到公司本质的影响。
(二)公司章程性质的确定应联系公司章程的生成机制。
作为一个社团法人，公司属于人合和资合的混合体。对外是以《公司法》等法律规则为行为准则，对内则以公司章程规定的范围来行使自己的权利。《公司法》对公司行为的普遍问题作出了规定，但就具体的情况，法律不可能面面俱到。而公司章程则是公司依《公司法》的强制规定订立的一个可以反映公司自身需要、自身特点的法律文件。公司章程是由发起人制定的体现全体发起人乃至全体股东共同意思的书面文件。世界各国关于公司章程记载事项的内容尽管在立法例上有不同分类，但总的来说，都由两大部分组成，即法定事项和自由事项，其中自由是相对而言的自由，是在法定事项前提下、与之不相抵触的自由。因此，从公司章程的生成机制看，其中既闪烁着发起人合意基础上的智慧，也包含着法律的强制，更有立法者的大胆授权。
(三)确定公司章程的性质应考虑公司章程的效力
公司章程的法律效力是指章程对什么人、在什么地方和什么时间产生什么作用。公司章程的效力包括对内效力和对外效力两个方面。
1.公司章程的对内效力
公司章程的对内效力指公司章程对公司和其内部成员所具有的约束力。我国《公司法》第十一条规定：“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”因此，公司章程的对内效力包括如下方面：
(1)公司章程对公司的效力
公司章程对公司的约束力表现为章程对公司内部组织和活动的约束力。首先，公司依章程对股东负有义务，这些义务同时表现为股东的权利。股东在其权益受到侵犯时可以对公司起诉以取得其应有的权利;其次，“公司依章程对社会(交易第三人)负有义务。公司章程视为公司对社会的承诺，公司有义务按照章程规定履行其所承诺的义务，如依照章程设置组织机构，使用章程所确定的公司名称，按照公司章程规定的方式行事等”。此外，章程对公司的约束力还表现为对公司权利能力和行为能力的影响。
(2)公司章程对股东的效力
公司章程对股东的效力表现为公司章程对股东之间权利义务的安排，以及股东与公司，股东与公司管理人员间的权利义务。首先，股东享有公司章程规定的权利。股东之间合意制定的个性化章程条款也同样赋予股东以某种权利，这些记载在章程中的权利同样是股东权利体系中的一部分。股东在其权利受到损害的情况下，可以依照章程获得救济。其次，股东必须履行章程规定的义务。正如公司章程对股东权利的记载是股东行使权利的依据，也是股东必须遵循的内容。
(3)公司章程对董事、监事、高级管理人员的效力
公司章程有关公司的机构及其产生办法、职权、议事规则的规定，是董事、经理和高级管理人员行使职权的重要依据。例如《公司法》第50条第8项规定了有限责任公司经理可以行使公司章程赋予其的职权;第114条规定：第50条同样适用于股份有限公司经理的职权范围。再如《公司法》16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保的决议可以由公司章程赋予董事会做出。公司章程通过对管理人员职权的明确规定，限制管理人员超越职权范围的行为;同时，公司可能通过公司章程中直接的民事责任赔偿条款来约束管理人员的行为。
2.公司章程的对外效力
公司章程对外法律效力问题主要是指公司章程是否对公司以外的第三人产生法律效力以及法律效力的强度。公司章程的对外法律效力及于公司之外的投资者、债权人和社会公众，公司章程的对外效力主要表现为以下两方面。
(1)公示效力
公司章程经过登记，向社会公示了其事关交易安全的内容。一是资金能力。这是交易成功与安全的物质保证，决定双方的履约能力。二是经营范围。章程对交易能力和资格作出了明确限定，投资者在选择合作伙伴时必须首先考虑，尤其是对专营、特许经营的产品交易应更加慎重。三是向外公开申明公司宗旨和责任形式等内容。这为投资者、债权人与该公司进行经济交往提供了更多的资信依据，便于相对人了解公司的组织和财产状况，进而促使公司和第三人的经济交往。
(2)对抗效力
如果说公示力是法律对信赖公告或登记内容的善意第三人的保护，是从保护善意第三人的角度来讨论章程登记的效力，那么对抗力则是公司以其已登记的事项来对抗第三人，是从维护公司利益的角度论及章程登记效力的。但由于公司章程自治规则性质，虽经过登记，其对抗力还是要受到限制的。笔者认为，在第三人能够证明自己有正当理由不知情的情况下，公司章程的对抗效力不及于第三人;在第三人交易时知道对方公司有违背章程的情况，而继续交易的，视为主观恶意，公司章程的对抗效力及于第三人。此时，如何区别善意和恶意使成为关键。通常情况下，区别善意与恶意的标准在于对方是否尽了适当的注意义务。注意义务的高低，一方面要考虑到上文所说的章程的自治规则性。如司法实践中，公司越权与第三人进行交易，一般情况下公司不能依据章程没有授权而对抗第三人，除非第三人在交易时明知公司无此交易权，这里，对第三人的注意义务要求就很低。另一方面，要考虑公司的组织形式。一般来说，有限责任公司经营规模较股份有限公司小，所以涉及的业务标的额较小，交易流转较快，数量也较多。而股份有限公司业务往来的标的额往往较大，且公司各项信息透明度较高，交易相对人出于自身的利益安全，理应对公司情况有更多了解。
公司章程的对内效力以内部化视角解释了公司章程的制定主体和效力来源，此采契约论在公司内部形态和运行机制上有较强的解释力。而对于公司章程的对外效力以外部化视角强调了公司章程的整体效力和权威地位，使公司章程的对外效力的规定更能体现自治法特性。
二、对公司章程性质的再界定：新折衷说
综上分析，笔者认为，公司章程同时具有自治性和契约性的双重属性。同时，笔者进一步认为，在面对不同法律关系的契约性与自治性有着不同的适用力和解释力。为行文方便，笔者权且称之为“新折衷说”，即在以公司章程调整和规范股东与股东之间、股东与公司之间的法律关系时，契约性的适用力和解释力更显突出;在以公司章程调整公司治理机制、公司内部管理制度问题时，自治性更有适用力和解释力。析言之：
(一)公司章程是股东与公司、股东与股东之间的契约
首先，从公司章程的产生历史分析，公司本质上是一种资本集中和风险分担方式，它为各个投资者进行资本积累、经营管理和责任分担等方面的合作提供了一种机制。公司是一种实体，但它只是一种形式性实体，其内容和灵魂却是该实体背后各个投资者(股东)趋利的一致和对于投资利益和风险分配的合意。从这个意义上也可以说，公司是一种私人意愿磨合的结果，而非政府命令的结果。记录这种磨合内容的契约随着公司的发展也在变化，其中较重要的反映公司基本内容的条款经常被投资者在契约中明确加以约定，如公司的'名称、住所和经营范围、股东的权利义务等，这些条款后来便逐渐发展为公司建立契约中反复使用的一些比较固定和标准的条款，形成今天公司章程的法定内容，因而公司章程本质上体现了一种合意，具有契约性。
其次，从对违反章程行为的救济方面考虑，承认公司章程的契约性，也更有利于股东、公司及其相关者利益的保护。如认为公司章程具有契约性，则当股东权需要救济之时可以提起违约之诉，追究违约责任。一般认为，除法律有明确规定外，一般以过错作为构成要件，从减少败诉风险考虑;违约之诉更有利于保护股东利益。此外，承认章程的契约性也增加了违章救济的便利性，如在股东出资瑕疵情况下，则股东和公司均可提起违约之诉，这不仅有利于保护公司的直接利益，也有利于保护股东的间接利益，更有利于保护公司相对人的信赖利益和社会经济秩序。
(二)公司章程是公司治理的自治法
对公司章程自治的范围，我国公司法中用了以下几种方式予以明确，一是先明确了公司章程的效力范围，如《公司法》第11条明确了公司章程效力范围，“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”二是公司法规范以明文规定授权公司章程自治事项。比如在第12条明确，公司的经营范围由公司章程规定，将公司经营范围的决定权完全交给了公司章程。《公司法》第13条规定，公司法定代表人由公司章程规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。原《公司法》规定公司的代表人只能由法律限定于董事长或者执行董事，不能适应市场经济条件下公司经营的要求，还容易导致董事长的专断。公司法定代表人的确定应属于公司内部事项，新《公司法》还权于公司章程。再如《公司法》第35条规定，有限责任公司的红利按照股东实缴的出资比例分取，但是全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外，给予股东更大的自治权利。《公司法》第167条第4款规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外，承认了章程自治的规范优先于法律规定。另外，对于新引进的累积投票制，鉴于其利弊共存，《公司法》作了任意性规定，其第106条规定，“股东大会选举董事、监事，可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。”三是概括性规定的自治范围，比如《公司法》第25条规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：……(八)股东会会议认为需要规定的其他事项.即明确股东可以在章程中记载其认为需要记载的其余事项。四是用强制性规范排除了允许章程自治的范围，如对章程修改条件的强制程序性规定。
通过上述诸种方式，《公司法》明确了公司章程自治的弹性与限度，这一方面使得各公司可以依法形成自身独特的治理机制;另一方面，由于相关自治范围是由《公司法》予以规定的，基于法律的推定知悉效力，公司章程的自治也在一定程度增加相对人的注意义务，进而使公司在特定情境下可以基于公司章程的规定而对抗相对人;同时，公司相对人也可以基于对公司章程中已登记的自治记载事项的信赖而对抗公司的真实情况。所有这些，都使得公司章程大大突破了契约的相对性而具有了某种“法”的色彩，是为“自治法”。
篇一：占股协议
甲方： （法人： ）
乙方：
丙方：
以下简称甲方、乙方、丙方。甲方本着共同发展的原则制订以下承诺：
一、甲、乙、丙方共同经营，六盘水市天宇汽车贸易有限公司。
二、甲方在2015年1月1号前经营该公司的所有债权债务与乙方、丙方无关。
三、所有投资由 公司（法人： ）出资，甲方自愿给乙方、丙方管理股各10%。乙方及丙方无需投入任何资金。
四、每年12月30日为公司财务年终盘点结账日，当年利润按持有股份比例年分配。
五、如乙方、丙方要求退股，应提前三个月通知甲方，甲方根据乙方、丙方所持股份一次性回购、原则上不得擅自转让第三方。
六、在合作期间，甲乙丙的所有个人支出及债权债务都与本公司无关。
七、有效期为甲方、乙方、丙方自愿终止合作时止。
八、此协议一式叁份、三方各持一份！自签字之日起生效！
甲方盖章签字： 乙方签字： 丙方签字：
身份证号码： 身份证号码：
年 月 日
篇二：股东协议(样本)
**有限（责任）公司经过股东会决议，增加注册资本 元，新增股东 ，组成新的股东大会。现经各股东友好协商，达成如下协议：
一、公司名称、经营范围、法定地址、法定代表人 公司名称：
经营范围：
法定地址：
法定代表人：
二、股东
甲方： 身份证号：
乙方： 身份证号：
丙方： 身份证号：
丁方： 身份证号：
三、出资方式及占股比例：
甲方以（实物、现金、产权、技术、土地使用权）出资 万元，占股比例 %；
乙方以（实物、现金、产权、技术、土地使用权）出资 万元，占股比例 %；
丙方以（实物、现金、产权、技术、土地使用权）出资 万元，占股比例 %；
丁方以（实物、现金、产权、技术、土地使用权）出资 万元，占股比例 %；
四、股东的权利和义务
1、权利
（1）参加股东会并根据其出资份额享有表决权。
（2）了解公司经营状况和公司财务状况。
（3）按照出资比例分取红利。
（4）公司新增资本时，股东可以优先认缴出资。
（5）法律、行政法规及《公司章程》所赋予的其他权利。
2、义务
（1）全体股东在签字 天内，必须按协议认缴出资，将出资足额存入公司帐户。不按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
（2）股东应遵守《公司章程》，保守公司秘密。
（3）股东依其认缴的出资额对公司承担责任。出资后，不得抽回出资。
（4）本公司发给股东的出资证明书（股东身份证明书）不得私自交易和抵押，仅作为公司内部分红和分担风险的依据。
（5）股东在公司经营过程中，故意或过失侵害公司利益的，应当向公司或其他股东承担赔偿责任。
（6）法律、行政法规及《公司章程》规定应当承担的其他义务。
五、职务和分工
1、本公司不设董事会，设两名执行董事与一名监事。两名执行董事分别兼任总经理和副总经理，出现重大事项或经全体股东协商一致后，可以予以调整。
2、 担任公司执行董事兼总经理，负责公司运营与管理工作；拟定公司各部门负责人；拟定公司各项管理制度；决定正常经营所需的财务开支（如单次或一定期限累计超过必要的额度，须经各股东知晓同意后，决定开支）。
3、 担任公司副执行董事兼副总经理，负责公司财务管理与市场策划，同时协助总经理的运营管理工作；
4、 担任公司监事，负责检查公司财务，监督总经理、副总经理等公司管理人员的行为；及时纠正损害公司利益的行为。
5、公司销售、采购、投资、财务等所有工作各股东皆有知情权，如对有关工作提出异议，主要负责人必须作出合理解释并进行妥善处理。在生产规模、经营计划和投资方案等重要事务上必须告知所有股东知情并须股东达成一致意见，否则，主要负责人需要对此引起的后果承担相应责任。
6、公司财务部门每季度必须出具财务会计报告，报告包括资产负债表、损益表、现金流量表、财务状况说明书、债权
债务清单（发生时间、履行期限、数额、发生原因等）、亏损原因说明书。
六、经营资金的增加：
1、在储备资金不足，公司需要增加经营资金时，经全体股东协商同意，各股东按照各自所占股份比例增加出资，如有股东出现不能增加出资的情况，能够增加出资资金的一方可按照其出资的投资额适当增加投资比例。
2、因厂房及生产设备均为甲方所有，原则上甲方不再计提设备折旧费以及收取厂房租赁费，也不再以现金方式增加出资资金，但每一季度将这些费用折合人民币 万元全部累计为甲方的出资资金。如公司需增加经营资金时，则甲方从累计出资资金中按占股比例扣除，其余股东均须以现金形式增加出资。
3、如需增加其他人入股，入股人需承认本合同并经全体股东同意，同时执行合同规定的相关权利义务，方可入股。
七、利润分配方式：
1、工资支付：股东在公司内担任主要职务的，经全体股东协商一致后，给与一定数额的工资报酬。
2、利润分配：
利润和亏损，按各股东的投资比例分配和分担。
公司纳税后的纯利润，分配顺序：
（1）弥补以前季度的亏损；
（2）提取每季度利润的'60%作为公司的风险公积金和资本公积金，累计额为公司注册资本的50%后，可不再提取。为公司发展，分配比例股东可视具体情况商议调整，原则上不能提高。
（3）股东分红，制度如下：每季度提取税后利润的40%进行股东分红，每满12个月再提取近12个月的积累盈利部分的 40%进行股东分红。按照 占 %， 占%， 占 %的比例分红。
八、退股方式：
1、股东退股时，需有正当理由，并应该就其退股事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意退股。退股一方在没有清偿公司债务完毕的时候不能撤股。
2、每个股东的总出资额是作为该股东退股的唯一结算依据。结算时，如果公司没有盈利，则首先将出资额按照占股比例进行债务分配用于债务赔付以及弥补亏损，然后根据公司除去厂房和设备之外的现有总资产按照实际总出资额股份比例的90%退回该撤股股东；如果公司盈利，则公司应先行将公司总盈利部分的60%按照股份分红比例结算，加上10%的资本公积金，然后再将该股东的总出资额退回。30%是公司的资产折旧和风险公积金不得分配。
3、退股后以退股时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金和实物结算。
股东大会议事规则
第一章总则
第一条 为了完善公司法人治理结构，规范股东会的运作程序，以充分发挥股东会的决策作用，根据《中华人民共和国公司法》等相关法律、法规及《公司章程》的规定，特制定如下公司股东会议事规则。
第二条 本规则是股东会审议决定议案的基本行为准则。
第二章股东会的职权
第三条 股东会是公司的权力机构，依法行使下列职权:
(1) 决定公司经营方针和投资计划;
(2) 选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项;
(3) 选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项;
(4) 审议批准董事会的报告;
(5) 审议批准监事会的报告;
(6) 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;
(7) 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;
(8) 对公司增加或者减少注册资本作出决议;
(9) 对发行公司债券作出决议;
(10)对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议;
(11)修改公司章程;
(12)对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议;
(13)审议单独或者合并享有公司有表决权股权总数25%以上的股东或者三分之一以上董事或监事的提案;
(14)对股东向股东以外的人转让出资作出决议;
(15)审议法律、法规和公司章程规定应当由股东会决定的其他事项。
第三章股东会的召开
第四条 股东会分为年度股东会和临时股东会。年度股东会每年至少召开一次，应当于上一会计年度结束后的10日之内举行。
第五条 有下列情形之一的，公司在事实发生之日起一个月以内召开临时股东会:
(1)董事人数不足《公司法》规定的法定最低人数，或者少于章程所定人数的三分之二时;
(2)公司未弥补的亏损达股本总额的三分之一时;
(3)单独或者合并享有公司有表决权股权总数25%(不含投票代理权)以上的股东书面请求时;
(4)三分之一以上董事认为必要时;
(5)三分之一以上监事提议召开时;
(6)公司章程规定的其他情形。
前述第(3)项持股股数按股东提出书面要求日计算。
第六条 临时股东会只对会议召开通知中列明的事项作出决议。
第七条 股东会会议由董事会依法召集，董事长主持。董事长因故不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或其他董事主持;董事长和副董事长均不能出席会议，董事长也未指定人选的，由董事会指定一名董事主持会议;董事会未指定会议主持人的，由出席会议的股东共同推举一名股东主持会议;如果因任何理由，该股东无法主持会议，应当由出席会议的享有最多表决权股权的股东(或股东代理人)主持。
第八条 召开股东会，董事会应当在会议召开十五日以前以书面方式通知公司全体股东。
拟出席股东会的股东，应当于会议召开十日前，将出席会议的书面回复送达公司。公司根据股东会召开前十日时收到的书面回复，计算拟出席会议的股东所代表的有表决权的股权额。拟出席会议的股东所代表的有表决权的股权数达到公司有表决权的股权总数二分之一以上的，公司可以召开股东会;达不到的，公司在五日之内将会议拟审议的事项、开会日期和地点以公告形式再次通知股东，经公告通知，公司可以召开股东会。
第九条 股东会会议通知包括以下内容:
(1)会议的日期、地点和会议期限;
(2)提交会议审议的事项;
(3)以明显的文字说明:全体股东均有权出席股东会，并可以委托代理人出席会议和参加表决，该股东代理人不必是公司的股东;
(4)有权出席股东会股东的股权登记日;
(5)投票授权委托书的送达时间和地点;
(6)会务常设联系人姓名，电话号码。
第十条 股东可以亲自出席股东会，也可以委托代理人出席和表决。
股东应当以书面形式委托代理人，由委托人签署或者由其以书面形式委托的代理人签署;委托人为法人的，应当加盖法人印章或由其正式委托的代理人签署。
第十一条 个人股东亲自出席会议的，应出示本人身份证和持股凭证;代理人出席会议的，应出示本人身份证、授权委托书和持股凭证。
法人股东应由法定代表人或者法定代表人委托的代理人出席会议。法定代表人出席会议的，应出示本人身份证，能证明其具有法定代表人资格的有效证明和持股凭证;委托代理人出席会议的，代理人应出示本人身份证、法人股东单位的`法定代表人依法出具的授权委托书和持股凭证。
第十二条 股东出具的委托他人出席股东会的授权委托书应当载明下列内容:
(1)代理人的姓名;
(2)是否具有表决权;
(3)分别对列入股东会议程的每一审议事项投赞成、反对或弃权票的指示;
(4)对可能纳入股东会议程的临时提案是否有表决权，如果有表决权应行使何种表决权的具体指示;
(5)委托书签发日期和有效期限;
(6)委托人签名(或盖章)。委托人为法人股东的，应加盖法人单位印章。
委托书应当注明如果股东不作具体指示，股东代理人是否可以按自己的意思表决。
第十三条投票代理委托书至少应当在有关会议召开前二十四小时备置于公司住所，或者召集会议的通知中指定的其他地方。委托书由委托人授权他人签署的，授权签署的授权书或者其他授权文件应当经过公证。经公证的授权书或者其他授权文件和投票代理委托书均需备置于公司住所或者召集会议的通知中指定的其他地方。委托人为法人的，由其法定代表人或者董事会其他决策机构决议授权的人作为代表出席公司的股东会议。
第十四条 出席会议人员的签名册由公司负责制作。签名册载明参加会议人员姓名(或单位名称)、身份证号码、住所地址、享有或者代表有表决权的股权数额、被代理人姓名(或单位名称)等事项。
第十五条 三分之一以上董事或者监事以及股东要求召集临时股东会的，应当按照下列程序办理:
(1)签署一份或者数份同样格式内容的书面要求，提请董事会召集临时股东会，并阐明会议议题。董事会在收到前述书面要求后，应当尽快发出召集临时股东会的通知。
(2)如果董事会在收到前述书面要求后十日内没有发出召集会议的通告，提出召集会议的董事、监事或者股东可以在董事会收到该要求后两个月内自行召集临时股东会。召集的程序应当尽可能与董事会召集股东会议的程序相同。董事、监事或者股东因董事会未应前述要求举行会议而自行召集并举行会议的，由公司给予股东或者董事、监事必要协助，并承担会议费用。
第十六条 股东会召开的会议通知发出后，除有不可抗力或者其他意外事件等原因，董事会不得变更股东会召开的时间;因不可抗力确需变更股东会召开时间的，不应因此而变更股权登记日。
第十七条 董事会人数不足《公司法》规定的法定最低人数，或者少于章程规定人数的三分之二，或者公司未弥补亏损额达到股本总额的三分之一，董事会未在规定期限内召集临时股东会的，监事会或者股东可以按照本规则规定的程序自行召集临时股东会。
第十八条 公司董事会可以聘请律师出席股东会，对以下问题出具意见:
(1)股东会的召集、召开程序是否符合法律法规的规定，是否符合《公司章程》;
